| Udgangspunktet er en formodning for, at indkomst som fremtræder som selskabsindkomst,
også skatteretligt skal accepteres sådan.
I praksis har spørgsmålet om afgrænsning af selskabsindkomsten overfor
personindkomsten dog været aktuel i følgende 2 relationer:
a) I tilfælde, hvor den udførte aktivitet der begrundede indkomsten alene
kunne opfyldes af den fysiske person selv - manglende mulighed for substitution.
b) I tilfælde, hvor det på grund af faktiske forhold er vanskeligt at
konstatere, hvem der reelt har erhvervet indkomsten - rette indkomstmodtager.
SubstitutionstilfældeDet har tidligere været antaget, at i de tilfælde,
hvor den aktivitet som begrundede indtægten, efter sin karakter udelukkende
kunne udøves af skatteyderen personligt og ikke af nogen anden - det
var altså ikke muligt at foretage substitution - det var kun skatteyderen personligt,
der kunne anses som rette indkomstmodtager og ikke dennes selskab, uanset indtægten
var blevet indtægtsført i selskabet. Som typisk tilfælde, hvor en
given indkomst ikke anerkendtes som selskabsindkomst, kan nævnes honorar til
en solist med et program, der ikke kunne udføres af andre. Problemet har således
særligt været relevant i forhold til kunstnere m.fl.
har ved dom af 16. juli 1998, se
TfS 1998, 485 taget stilling til dette spørgsmål.
Sagen drejede sig om spørgsmålet, om en operasanger kunne drive sin koncertvirksomhed
m.v. i selskabsform. Skatteyderen var ansat som operasanger ved Det Kongelige Teater
og havde herudover indtægter ved koncerter og andre kunstneriske aktiviteter
i Danmark og udlandet, og han ønskede at drive denne koncertvirksomhed m.v.
gennem et anpartsselskab. havde
tidligere svaret benægtende på spørgsmålet, om sådan virksomhed
kunne drives i selskabsform. og
landsretten kom til det samme resultat.
bemærkede, at det forhold, at selskabets virksomhed i det væsentlige ville
bestå i udbud af kunstneriske aktiviteter, som kun kunne opfyldes af den pågældende
selv, ikke adskilte virksomheden afgørende fra anden virksomhed, som i de senere
år udøves i selskabsform. Der var hverken i
eller på andet grundlag hjemmel til at frakende kunstnerisk virksomhed i selskabsform
skatteretlig betydning. Skatteministeriet skulle herefter anerkende, at operasangeren
kunne drive sin kunstneriske virksomhed gennem et anpartsselskab.
Det må herefter generelt lægges til grund, at manglende substitutionsmulighed
for en fysisk person - dvs. tilfælde hvor aktiviteten alene kan opfyldes af
personen selv - ikke i sig selv udelukker, at aktiviteten i skattemæssig henseende
udøves i selskabsform, således at indkomsten kan anses for erhvervet af
selskabet.
For disse tilfælde er der endvidere udsendt genoptagelsescirkulære, jf.
1998-27.
Se ligeledes . En hospitalsansat
læge, der drev konsulentvirksomhed som bierhverv, bl.a. omfattende forskning,
foredragsvirksomhed og undervisning, kunne henføre indtægterne herfra
til et af klageren ejet anpartsselskab.
Rette indkomstmodtagerTilbage er de tilfælde, hvor det som følge
af de faktisk foreliggende forhold er vanskeligt at konstatere, hvem der reelt har
erhvervet indkomsten. Spørgsmålet skal løses ved en egentlig bevisvurdering
ud fra de konkrete foreliggende oplysninger.
Som udgangspunkt må indgåede aftaler respekteres. I tvivlstilfælde
må der foretages en konkret vurdering af, om det er selskabet eller personen,
der har erhvervet retten til vederlaget. Udfra aftaleretlige og selskabsretlige
regler må det således vurderes, hvem der er berettiget eller forpligtet
i henhold til kontrakten om arbejdets udførelse. I denne vurdering må
der henses til, hvem et erstatningskrav for misligholdelse af kontrakten eller et
funktionærretligt krav kan gøres gældende mod. Endelig kan der også
ses på, om instruktionsbeføjelsen overfor personen reelt ligger hos hovedaktionærselskabet
eller dettes medkontrahent.
Fra praksis om spørgsmålet om rette indkomstmodtager kan følgende
nævnes:
►TfS 2000, 59 ØLD. En konsulentvirksomhed var udadtil fra 1992 drevet gennem et aktieselskab med skatteyderen som direktør, men indadtil var virksomheden anset drevet af aktieselskabet på vegne af et kommanditselskab som stille selskab med aktieselskabet som administrationsselskab, idet skatteyderen vederlagsfrit havde overdraget virksomheden til kommanditselskabet. Skatteyderen ejede hele aktiekapitalen og næsten alle kommanditistanparterne, dog at aktieselskabet som komplementar havde en ejerdel på 2 pct. Den valgte virksomhedsstruktur var begrundet i skatteyderens ønske om en begrænset hæftelse som følge af risikoen for rådgiveransvar, ligesom han ikke ønskede, at selskabets resultat skulle være offentligt tilgængeligt. Landsretten fandt, at aktieselskabet og ikke kommanditselskabet var rette indkomstmodtager af vederlag i konsulentvirksomheden, og overskudsandelene fra kommanditselskabet blev anset som yderligere løn og maskeret udlodning fra aktieselskabet til skatteyderen. Overdraget goodwill ved salg af kommanditistanparter ansås som maskeret udlodning fra aktieselskabet, da goodwill tilhørte aktieselskabet.
TfS 1999, 646 ØLD. Sagen drejede sig om 3 skatteydere, der indtil 1991 sammen
med en række andre revisorer drev revisionsvirksomhed i et større revisionsfirma
som personlige interessenter. I 1991 overdrog de 3 skatteydere deres andel af revisionsvirksomheden
til et af dem hver for sig 100 pct. ejet aktieselskab. Sagen drejede sig om beskatningen
i 1991 og 1992 af andelene i overskud fra revisionsvirksomheden, idet skattemyndighederne
anså skatteyderne personligt skattepligtige af overskuddene. Endvidere godkendte
skattemyndighederne ikke skatteydernes overdragelse af virksomheden til deres selskab,
og købesummen for goodwill blev anset skattepligtig for de pågældende
som maskeret udbytte. Landsretten lagde til grund, at det var ubestridt, at sagsøgerne
kunne drive virksomhed som statsautoriserede revisorer gennem et aktieselskab, og
overdragelsen fandtes at have været en sådan realitet, at den skatteretligt
skulle anerkendes. Skatteministeriet skulle herefter anerkende, at skatteyderne
ikke var rette indkomstmodtagere af overskud for 1991 og 1992, samt anerkende, at
skatteyderne fra 1991 med skattemæssig virkning havde overdraget deres ideelle
andele i virksomheden, herunder goodwill, til deres helejede selskaber.
◄TfS
1999, 541 ØLD. Sagen drejede sig om spørgsmålet, om skatteyderne
med skatteretlig virkning kunne overdrage deres tidligere personligt drevne virksomhed
med udarbejdelse af lærebøger til et af dem stiftet anpartsselskab. Skatteyderne
er folkeskolelærere, og de stiftede i 1988 et anpartsselskab og overdrog til
selskabet deres hidtil personligt drevne forfattervirksomhed omfattende indtægter
fra forfattervirksomhed, afkast af forfatterrettigheder, biblioteksafgifter og kopieringsvederlag
fra Copy-Dan. A Bogklub var deres betydeligste forretningsforbindelse, og landsretten
lagde til grund, at A blev underrettet om overdragelsen til selskabet og accepterede
denne i marts 1989. Under disse omstændigheder skulle Skatteministeriet skatteretligt
anerkende overdragelsen af forfattervirksomheden til anpartsselskab, og også
for så vidt angår biblioteksafgifter og kopieringsvederlag fra Copy-Dan,
var selskabet rette indkomstmodtager. Sagen hjemvistes til skattemyndighederne til
fornyet ansættelse for skatteydernes og selskabets indkomster.
TfS 1999, 101 ØLD. Sagen drejede sig om spørgsmålet, om et honorar
var personlig indkomst for skatteyderen eller skulle beskattes i hans selskab, et
, som han havde stiftet i 1982. Skatteyderen
havde i 1993 og 1994 været tilknyttet ejendomsmæglerfirmaet A som konsulent
på provisionsbasis og med arbejdsopgaver inden for markedsføring og salg
af ejendomme. Han indtægtsførte vederlagene herfor i sit selskab, men
skattemyndighederne fandt, at indtægterne var personlig indkomst for skatteyderen.
Landsretten lagde efter bevisførelsen til grund, at aftalen indebar arbejdsopgaver,
som skulle udføres af skatteyderen personligt, og at der ikke var nogen forretningsmæssig
begrundelse for at lade selskabet indgå som kontraktpart. Indtægterne
kunne herefter ikke henføres til selskabet, og ansættelserne blev fastholdt.
TfS 1998, 791 VLD. En skatteyder købte pr.
1992 alle aktierne i et selskab i likvidation. Selskabet havde på dette tidspunkt
et skattemæssigt, fremførselsberettiget underskud på ca. 1,8 mio.
kr. I forbindelse med købet ophævedes likvidationen af selskabet, der
ændrede navn til A af 1992. Fra oktober
1992 til årets udgang havde selskabet ifølge regnskaberne en omsætning
på 1.870.000 kr. Der var ikke afholdt løn- eller andre driftsomkostninger
i selskabet, som ikke havde inventar eller andre driftsmidler. Skatteyderen var
tillige eneejer af B A/S, som han havde erhvervet i 1982 med henblik på ingeniørvirksomhed.
Landsretten lagde til grund, at beløbet 1.870.000 kr. udgjorde en del af B
A/S indtægter og uden modydelse var blevet overført til
A's regnskaber, og at beløbet i det væsentlige svarede til det skattemæssige
underskud, som kunne udnyttes i det pågældende år. Skattemyndighederne
havde derfor med rette anset beløbet som skattepligtigt tilskud til A.
TfS 1998, 114 . Sagen drejede sig om spørgsmålet,
om en indkomst var selskabsindkomst eller personlig indkomst for skatteyderen, der
havde bestemmende indflydelse i selskabet. Efter skatteyderens konkurs stiftedes
et selskab, A ApS, med skatteyderens 3 mindreårige børn som stiftere,
og skatteyderen blev ansat i selskabet, der drev virksomhed med handel med edb-produkter
m.v. Senere stiftedes et nyt selskab, B ApS, med A ApS og en tredjemand som
stiftere, hver med 50 pct., og A ApS overdrog virksomheden til det nye selskab.
Endvidere stillede A ApS skatteyderens arbejdskraft til rådighed for B ApS,
som betalte for arbejdskraften med vederlag, som blev erlagt til A ApS. A ApS købte
10 malerier af en kunstner samt ydede kunstneren et lån på 20.000 kr.
Landsretten lagde til grund, at skatteyderen havde den bestemmende indflydelse i
begge selskaber. De vederlag, som B ApS betalte til A ApS for skatteyderens
arbejdskraft, var skattepligtige hos skatteyderen som vederlag for personligt arbejde
i tjenesteforhold. Købet af malerierne og lånet til kunstneren kunne ikke
anses som normale forretningsmæssige dispositioner, og det godkendtes, at tilsvarende
beløb af skattemyndigheden var blevet ført til beskatning hos skatteyderen.
Højesteret stadfæstede landsrettens dom.
TfS 1997, 392 . Selskab A ejede hele kapitalen
i et anpartsselskab B, der fremstillede bøsninger m.v. Selskaberne var sambeskattede.
Salget af produkterne til de nordiske lande skete gennem moderselskabet A, medens
salget til kunder i Holland og Tyskland skete gennem et firma C i Liechtenstein,
idet fakturaerne blev udskrevet til dette. Skattemyndighederne fandt med tilslutning
fra Landsskatteretten, at der var sket en underfakturering, idet de faktisk opnåede
priser ved videresalget til firmaerne i Holland og Tyskland var omtrent det dobbelte
af de fakturerede priser. Endvidere fandt man, at firmaet i Liechtenstein var uden
erhvervsmæssig virksomhed og ikke kunne anses for et skattemæssigt eksisterende
selskab. Selskab A var derfor for skatteåret 1981/82 skattepligtigt af den
ved videresalget opnåede fortjeneste. Landsretten fandt ikke, at priserne ved
salget til firmaet C i Liechtenstein efter det for retten oplyste afveg væsentligt
fra priserne ved salg til andre udenlandske aftagere. Selv om der var tale om salg
til en mellemhandler, fandtes der ikke at være tale om en indkomstoverførsel,
der kunne tilsidesættes af skattemyndighederne. Det forhold, at det kunne antages,
at virksomheden i Liechtenstein beherskedes af den samme person, som havde behersket
selskab B, og at han havde udøvet samme virksomhed begge steder, kunne ikke
begrunde, at selskabet blev skattepligtigt af fortjenesten, hvorimod den pågældende
person eventuelt kunne være begrænset skattepligtig, jf. KSL § 2,
stk. 1, litra d. Indkomsten blev herefter af landsretten nedsat med den beskattede
fortjeneste. Højesteret stadfæstede landsrettens dom (dissens).
TfS 1997, 69 VLD. Skatteyderen var direktør og hovedanpartshaver i et handelsselskab
ApS, som drev virksomhed bl.a. med salg af juletræer og grønt fra forpagtede
eller lejede jorder. Disse aktiviteter blev dog overladt til et andet af hans søn
ejet anpartsselskab. Sidstnævnte selskab (salgsselskab), som var uden ansatte
og uden lønudbetalinger, skulle arbejde for størst mulig afsætning
af handelsselskabets juletræer, men salgsselskabet kunne ikke indgå aftaler
i eget navn, og kontrakter skulle indgås mellem handelsselskabet og køberne.
Til salgsselskabet udbetaltes provision på 10 pct. Handelsselskabet foretog
i 1988 fradrag for provisionsudgifter til salgsselskabet med 95.946 kr., svarende
til 10 pct. af salget. Landsskatteretten og den stedlige skattemyndighed fandt,
at provisionsindtægten var vederlag til skatteyderen for udført arbejde
og skattepligtig som personlig indkomst, idet overførslen af provisionsindtægten
til salgsselskabet ikke kunne anses forretningsmæssigt begrundet. Landsretten
fandt ligeledes, at beløbet ikke var indkomst for salgsselskabet, men lagde
til grund, at salgsarbejdet var udført af både skatteyderen og hans søn
og derfor ikke skattepligtigt for skatteyderen alene. Sagen hjemvistes til fornyet
behandling hos ligningsmyndigheden.
TfS 1996, 604 ØLD. Skatteyderen stiftede i 1975 sammen med et dansk og et hollandsk
firma et anpartsselskab med henblik på at udføre landopmålingsopgaver
i Arabien. Skatteyderen, der ejede 10 pct., blev udpeget til at lede arbejdet, og
i 1976 etablerede selskabet et samarbejde med et arabisk selskab. Efter samarbejdsvanskeligheder
imellem den danske og den hollandske hovedanpartshaver blev det aftalt, at alle
i det danske selskab ansatte personer skulle overgå til ansættelse i det
arabiske selskab. I 1980 blev der indgået nye aftaler, hvorved det arabiske
selskab stillede som betingelse, at skatteyderen påtog sig at være daglig
teknisk leder i selskabet, og at han som ejer af det danske selskab, der i 1979
var erklæret konkurs, forpligtede sig til at være til rådighed i
Arabien i et nærmere fastsat tidsrum. Med henvisning til de i 1980 indgåede
aftaler og til, at det danske selskab efter en rekonstruktion reelt var et tomt
selskab, fandt Landsskatteretten, at skatteyderen var personligt skattepligtig af
indkomster, som han havde selvangivet i det danske selskab. Landsretten fandt ligeledes,
at honorarer m.v. fra det arabiske selskab var lønindkomst for skatteyderen,
og sagen blev for landsretten forligt på dette grundlag.
Spørgsmålet om rette indkomstmodtager opstår typisk i hovedaktionærforhold,
hvor der kan være en vis sammenblanding af selskabets og personens dispositioner,
se Højesterets dom af 21. juni 1983,
refereret i UfR 1983, 699 ,
hvor en direktørs opspaltning af sit arbejdsvederlag fra hovedaktionærselskabet
- iværksat ved oprettelsen af nyt selskab, hvis hovedformål var at give
mulighed for skattemæssige besparelser - ikke blev anset for bindende for skattemyndighederne.
Har den fysiske person ikke den bestemmende indflydelse i selskabet, der indtægtsfører
vederlaget for det af personen udførte arbejde, må indtægtsførsel
og beskatning alene i selskabet normalt godkendes, idet personen betragtes som ansat
i selskabet. Om omdannelse af mark- og besætningsdrift til et driftsfællesskab,
der agtedes organiseret som et anpartsselskab, se TfS
1993, 105
LønmodtagereEt særligt tilfælde inden for denne kategori,
er de tilfælde hvor en lønmodtager aftaler med sin arbejdsgiver, at lønnen
skal indbetales til et af ham selv behersket aktieselskab. Her må lønnen
skattemæssigt betragtes som udbetalt til lønmodtageren selv. Lønmodtageren
kan således ikke sætte sig selv på aktier med den virkning,
at han alene bliver beskattet personligt af det udbytte, selskabet udbetaler, jf.
Se også TfS 1989, 20
Den nævnte situation må ikke forveksles med de sædvanlige tilfælde,
hvor tidligere lønmodtagere opretter deres eget hovedaktionærselskab og
lader dette påtage sig entrepriser, konsulentopgaver m.v.
Se også TfS 1998, 312 . Sagen drejer
sig om spørgsmålet, om konsulenthonorarer skulle beskattes hos en skatteyder
personligt, eller om et af ham ejet anpartsselskab var rette indkomstmodtager. Skatteyderen
blev i 1990 ansat i en danske afdeling af det tyske selskab, X GmbH, og ifølge
et appendiks til ansættelsesaftalen skulle vederlaget 20.000 kr. månedligt
samt en provision på 3 pct. af alt salg udbetales til det af skatteyderen ejede
selskab, A ApS. Sidstnævnte selskab udskrev fakturaer, benævnt konsulenthonorarer,
som blev honoreret af det tyske selskab. Skattemyndighederne godkendte ikke,
at honorarerne blev indtægtsført i selskabet, men anså vederlag på
844.977 kr. som lønindtægt for skatteyderen. Landsretten fandt, at vederlagene
skulle henføres til skatteyderens personlige indkomst.
Regulering af personens og selskabets indkomstansættelserDen fysiske
person, der udfører arbejdet for selskabet, vil som oftest have modtaget et
vederlag herfor. I disse tilfælde skal indkomstansættelsen for personen
derfor kun forhøjes med differencen mellem det selvangivne vederlag og den
samlede indtægt, der skal henføres til beskatning hos personen.
Selskabet, der har modtaget indtægten, vil have selvangivet denne, og selskabets
indkomstansættelse skal derfor ikke ændres, medmindre der opnås tilladelse
til omgørelse, ►jf. SSL § 37 C. Se også afsnit S.F.2.6.◄ |