| Udgangspunktet er en formodning for, at indkomst som fremtræder som selskabsindkomst, også skatteretligt skal accepteres sådan.
I praksis har spørgsmålet om afgrænsning af selskabsindkomsten overfor
personindkomsten dog været aktuel i følgende
relationer:
) I tilfælde, hvor den udførte aktivitet
der begrundede indkomsten alene kunne opfyldes af den fysiske person selv - manglende
mulighed for substitution.
) I tilfælde, hvor det på grund af faktiske
forhold er vanskeligt at konstatere, hvem der reelt har erhvervet indkomsten - rette
indkomstmodtager.
Det må antages at være yderst sjældent, at det lovmæssigt er reguleret, at en given aktivitet ikke kan udøves i selskabsform. Det har tidligere været relevant i forhold til fx. landinspektører og hyrevognskørsel. Men nu fremgår det af § 4 i lov nr. 329 af 14/5 1997 om taxikørsel og af § 4a i lbkg. 925 af 18/11 1992, at begge disse erhverv kan drives i selskabsform.
I det omfang det konstateres, at en virksomhed i strid med en eventuel lovbestemmelse
drives i selskabsform, skal der ske regulering, således at indkomsten ved erhvervets
udøvelse beskattes hos den fysiske person, der må anses for at have erhvervet
indkomsten, jf. lsr. 1980.63. Se nedenfor om regulering af personens og selskabets
indkomstansættelser.
I denne sammenhæng skal det bemærkes, at skattemyndighederne ikke som
sådan skal påse overholdelsen af sådanne lovbestemmelser, idet denne
kontrol henhører under andre offentlige myndigheder. I de tilfælde, hvor
en aktivitet ifølge lov herom forudsætter en særlig autorisation,
fx. advokatvirksomhed, almen lægepraksis, tandlægevirksomhed, kiropraktorvirksomhed
samt speciallæge anerkendes det skattemæssigt, at indkomsterhvervelsen
kan ske i selskabsform. I TfS 1997.517 anerkendtes det således også, at
en dyrelægepraksis skattemæssigt kunne drives i selskabsform.
SubstitutionstilfældeDet har tidligere været antaget, at i de tilfælde,
hvor den aktivitet som begrundede indtægten, efter sin karakter udelukkende
kunne udøves af skatteyderen personligt og ikke af nogen anden - det
var altså ikke muligt at foretage substitution - der var det kun skatteyderen
personligt der kunne anses som rette indkomstmodtager og ikke dennes selskab, uanset
indtægten var blevet indtægtsført i selskabet. Som typisk tilfælde,
hvor en given indkomst ikke anerkendtes som selskabsindkomst, kan nævnes honorar
til en solist med et program, der ikke kunne udføres af andre. Problemet har
således særligt været relevant i forhold til kunstnere m.fl.
HR har ved dom af 16. juli 1998, TfS 1998.485, taget stilling til dette spørgsmål.
Sagen drejede sig om spørgsmålet, om en operasanger kunne drive sin koncertvirksomhed
m.v. i selskabsform. Skatteyderen var ansat som operasanger ved Det Kongelige Teater
og havde herudover indtægter ved koncerter og andre kunstneriske aktiviteter
i Danmark og udlandet, og han ønskede at drive denne koncertvirksomhed m.v.
gennem et anpartsselskab. LR havde tidligere svaret benægtende på spørgsmålet,
om sådan virksomhed kunne drives i selskabsform. LSR og landsretten kom til
det samme resultat. HR bemærkede, at det forhold, at selskabets virksomhed
i det væsentlige ville bestå i udbud af kunstneriske aktiviteter, som
kun kunne opfyldes af den pågældende selv, ikke adskilte virksomheden
afgørende fra anden virksomhed, som i de senere år udøves i selskabsform.
Der var hverken i SL eller på andet grundlag hjemmel til at frakende kunstnerisk
virksomhed i selskabsform skatteretlig betydning. Skatteministeriet skulle herefter
anerkende, at operasangeren kunne drive sin kunstneriske virksomhed gennem et anpartsselskab.
Det må herefter generelt lægges til grund, at manglende substitutionsmulighed
for en fysisk person - dvs. tilfælde hvor aktiviteten alene kan opfyldes af
personen selv - ikke i sig selv udelukker, at aktiviteten i skattemæssig henseende
udøves i selskabsform, således at indkomsten kan anses for erhvervet af
selskabet.
For disse tilfælde er der endvidere udsendt genoptagelsescirkulære, jf.
TSS-cir. 1998-27.
►Se ligeledes TfS 1999, 110 (lsr). En hospitalsansat læge, der drev konsulentvirksomhed som bierhverv, bl.a. omfattende forskning, foredragsvirksomhed og undervisning, kunne henføre indtægterne herfra til et af klageren ejet anpartsselskab.◄
Rette indkomstmodtagerTilbage er de tilfælde, hvor det som følge
af de faktisk foreliggende forhold er vanskeligt at konstatere, hvem der reelt har
erhvervet indkomsten. Spørgsmålet skal løses ved en egentlig bevisvurdering
ud fra de konkrete foreliggende oplysninger.
Som udgangspunkt må indgåede aftaler respekteres. I tvivlstilfælde
må der foretages en konkret vurdering af, om det er selskabet eller personen,
der har erhvervet retten til vederlaget. Udfra aftaleretlige og selskabsretlige
regler må det således vurderes, hvem der er berettiget eller forpligtet
i henhold til kontrakten om arbejdets udførelse. I denne vurdering må
der henses til, hvem et erstatningskrav for misligholdelse af kontrakten eller et
funktionærretligt krav kan gøres gældende mod. Endelig kan der også
ses på, om instruktionsbeføjelsen overfor personen reelt ligger hos hovedaktionærselskabet
eller dettes medkontrahent.
Fra praksis om spørgsmålet om rette indkomstmodtager kan følgende
nævnes:
►TfS 1999, 541 (ØLD). Sagen drejer sig om spørgsmålet, om skatteyderne med skatteretlig virkning kunne overdrage deres tidligere personligt drevne virksomhed med udarbejdelse af lærebøger til et af dem stiftet anpartsselskab. Skatteyderne er folkeskolelærere, og de stiftede i 1988 et anpartsselskab og overdrog til selskabet deres hidtil personligt drevne forfattervirksomhed omfattende indtægter fra forfattervirksomhed, afkast af forfatterrettigheder, biblioteksafgifter og kopieringsvederlag fra Copy-Dan. A Bogklub var deres betydeligste forretningsforbindelse, og landsretten lagde til grund, at A blev underrettet om overdragelsen til selskabet og accepterede denne i marts 1989. Under disse omstændigheder skulle Skatteministeriet skatteretligt anerkende overdragelsen af forfattervirksomheden til anpartsselskab, og også for så vidt angår biblioteksafgifter og kopieringsvederlag fra Copy-Dan, var selskabet rette indkomstmodtager. Sagen hjemvises til skattemyndighederne til fornyet ansættelse for skatteydernes og selskabets indkomster.
TfS 1999, 101 (ØLD). Sagen drejer sig om spørgsmålet, om et honorar
var personlig indkomst for skatteyderen eller skulle beskattes i hans selskab, et
ApS, som han havde stiftet i 1982. Skatteyderen havde i 1993 og 1994 været
tilknyttet ejendomsmæglerfirmaet A som konsulent på provisionsbasis og
med arbejdsopgaver inden for markedsføring og salg af ejendomme. Han indtægtsførte
vederlagene herfor i sit selskab, men skattemyndighederne fandt, at indtægterne
var personlig indkomst for skatteyderen. Landsretten lagde efter bevisførelsen
til grund, at aftalen indebar arbejdsopgaver, som skulle udføres af skatteyderen
personligt, og at der ikke var nogen forretningsmæssig begrundelse for at lade
selskabet indgå som kontraktpart. Indtægterne kunne herefter ikke henføres
til selskabet, og ansættelserne blev fastholdt.
TfS 1998, 791 (VLD). En skatteyder købte pr. 1/10 1992 alle aktierne i et selskab
i likvidation. Selskabet havde på dette tidspunkt et skattemæssigt, fremførselsberettiget
underskud på ca. 1,8 mio. kr. I forbindelse med købet ophævedes likvidationen
af selskabet, der ændrede navn til A af 1/10 1992. Fra oktober 1992 til årets
udgang havde selskabet ifølge regnskaberne en omsætning på 1.870.000
kr. Der var ikke afholdt løn- eller andre driftsomkostninger i selskabet, som
ikke havde inventar eller andre driftsmidler. Skatteyderen var tillige eneejer af
B A/S, som han havde erhvervet i 1982 med henblik på ingeniørvirksomhed.
Landsretten lagde til grund, at beløbet 1.870.000 kr. udgjorde en del af B
A/S' indtægter og uden modydelse var blevet overført til Handelsskabets
regnskaber, og at beløbet i det væsentlige svarede til det skattemæssige
underskud, som kunne udnyttes i det pågældende år. Skattemyndighederne
havde derfor med rette anset beløbet som skattepligtigt tilskud til A.◄
TfS 1998, 114 (HD). Sagen drejer sig om spørgsmålet, om en indkomst var
selskabsindkomst eller personlig indkomst for skatteyderen, der havde bestemmende
indflydelse i selskabet. Efter skatteyderens konkurs stiftedes et selskab, A ApS,
med skatteyderens 3 mindreårige børn som stiftere, og skatteyderen blev
ansat i selskabet, der drev virksomhed med handel med edb-produkter m.v. Senere
stiftedes et nyt selskab, B ApS, med A ApS og en tredjemand som stiftere,
hver med 50 pct., og A ApS overdrog virksomheden til det nye selskab. Endvidere
stillede A ApS skatteyderens arbejdskraft til rådighed for B ApS, som betalte
for arbejdskraften med vederlag, som blev erlagt til A ApS. A ApS købte 10
malerier af en kunstner samt ydede kunstneren et lån på 20.000 kr. Landsretten
lagde til grund, at skatteyderen havde den bestemmende indflydelse i begge selskaber.
De vederlag, som B ApS betalte til A ApS for skatteyderens arbejdskraft, var
skattepligtige hos skatteyderen som vederlag for personligt arbejde i tjenesteforhold.
Købet af malerierne og lånet til kunstneren kunne ikke anses som normale
forretningsmæssige dispositioner, og det godkendtes, at tilsvarende beløb
af skattemyndigheden var blevet ført til beskatning hos skatteyderen. Højesteret
stadfæstede landsrettens dom.
TfS 1997, 392 (HD). Selskab A ejede hele kapitalen i et anpartsselskab B, der fremstillede
bøsninger m.v. Selskaberne var sambeskattede. Salget af produkterne til de
nordiske lande skete gennem moderselskabet A, medens salget til kunder i Holland
og Tyskland skete gennem et firma C i Liechtenstein, idet fakturaerne blev udskrevet
til dette. Skattemyndighederne fandt med tilslutning fra Landsskatteretten, at der
var sket en underfakturering, idet de faktisk opnåede priser ved videresalget
til firmaerne i Holland og Tyskland var omtrent det dobbelte af de fakturerede priser.
Endvidere fandt man, at firmaet i Liechtenstein var uden erhvervsmæssig virksomhed
og ikke kunne anses for et skattemæssigt eksisterende selskab. Selskab A var
derfor for skatteåret 1981/82 skattepligtigt af den ved videresalget opnåede
fortjeneste. Landsretten fandt ikke, at priserne ved salget til firmaet C i Liechtenstein
efter det for retten oplyste afveg væsentligt fra priserne ved salg til andre
udenlandske aftagere. Selv om der var tale om salg til en mellemhandler, fandtes
der ikke at være tale om en indkomstoverførsel, der kunne tilsidesættes
af skattemyndighederne. Det forhold, at det kunne antages, at virksomheden i Liechtenstein
beherskedes af den samme person, som havde behersket selskab B, og at han havde
udøvet samme virksomhed begge steder, kunne ikke begrunde, at selskabet blev
skattepligtigt af fortjenesten, hvorimod den pågældende person eventuelt
kunne være begrænset skattepligtig, jf. KSL § 2, stk. 1, litra d.
Indkomsten blev herefter af landsretten nedsat med den beskattede fortjeneste. Højesteret
stadfæstede landsrettens dom (dissens).
TfS 1997,69 (VLD). Skatteyderen var direktør og hovedanpartshaver i et handelsselskab
ApS, som drev virksomhed bl.a. med salg af juletræer og grønt fra forpagtede
eller lejede jorder. Disse aktiviteter blev dog overladt til et andet af hans søn
ejet ApS. Sidstnævnte selskab (salgsselskab), som var uden ansatte og uden
lønudbetalinger, skulle arbejde for størst mulig afsætning af handelsselskabets
juletræer, men salgsselskabet kunne ikke indgå aftaler i eget navn, og
kontrakter skulle indgås mellem handelsselskabet og køberne. Til salgsselskabet
udbetaltes provision på 10 pct. Handelsselskabet foretog i 1988 fradrag for
provisionsudgifter til salgsselskabet med 95.946 kr., svarende til 10 pct. af salget.
Landsskatteretten og den stedlige skattemyndighed fandt, at provisionsindtægten
var vederlag til skatteyderen for udført arbejde og skattepligtig som personlig
indkomst, idet overførslen af provisionsindtægten til salgsselskabet ikke
kunne anses forretningsmæssigt begrundet. Landsretten fandt ligeledes, at beløbet
ikke var indkomst for salgsselskabet, men lagde til grund, at salgsarbejdet var
udført af både skatteyderen og hans søn og derfor ikke skattepligtigt
for skatteyderen alene. Sagen hjemvistes til fornyet behandling hos ligningsmyndigheden.
TfS 1996,604 (ØLD). Skatteyderen stiftede i 1975 sammen med et dansk og et
hollandsk firma et anpartsselskab med henblik på at udføre landopmålingsopgaver
i Arabien. Skatteyderen, der ejede 10 pct., blev udpeget til at lede arbejdet, og
i 1976 etablerede selskabet et samarbejde med et arabisk selskab. Efter samarbejdsvanskeligheder
imellem den danske og den hollandske hovedanpartshaver blev det aftalt, at alle
i det danske selskab ansatte personer skulle overgå til ansættelse i det
arabiske selskab. I 1980 blev der indgået nye aftaler, hvorved det arabiske
selskab stillede som betingelse, at skatteyderen påtog sig at være daglig
teknisk leder i selskabet, og at han som ejer af det danske selskab, der i 1979
var erklæret konkurs, forpligtede sig til at være til rådighed i
Arabien i et nærmere fastsat tidsrum. Med henvisning til de i 1980 indgåede
aftaler og til, at det danske selskab efter en rekonstruktion reelt var et tomt
selskab, fandt Landsskatteretten, at skatteyderen var personligt skattepligtig af
indkomster, som han havde selvangivet i det danske selskab. Landsretten fandt ligeledes,
at honorarer m.v. fra det arabiske selskab var lønindkomst for skatteyderen,
og sagen blev for landsretten forligt på dette grundlag.
Spørgsmålet om rette indkomstmodtager opstår typisk i hovedaktionærforhold,
hvor der kan være en vis sammenblanding af selskabets og personens dispositioner,
se fx. Højesterets dom af 21. juni 1983, refereret i UfR 1983.699 og i skd.
67.414 (Bohart), hvor en direktørs opspaltning af sit arbejdsvederlag fra hovedaktionærselskabet
- iværksat ved oprettelsen af nyt selskab, hvis hovedformål var at give
mulighed for skattemæssige besparelser - ikke blev anset for bindende for skattemyndighederne.
Har den fysiske person ikke den bestemmende indflydelse i selskabet, der indtægtsfører
vederlaget for det af personen udførte arbejde, må indtægtsførsel
og beskatning alene i selskabet normalt godkendes, idet personen betragtes som ansat
i selskabet. Om omdannelse af mark- og besætningsdrift til et driftsfællesskab,
der agtedes organiseret som et anpartsselskab, se Told.Skat Nyt 1993.5.216 (TfS
1993,105 BF).
LønmodtagereEt særligt tilfælde inden for denne kategori,
er de tilfælde hvor en lønmodtager aftaler med sin arbejdsgiver, at lønnen
skal indbetales til et af ham selv behersket aktieselskab. Her må lønnen
skattemæssigt betragtes som udbetalt til lønmodtageren selv. Lønmodtageren
kan således ikke sætte sig selv på aktier med den virkning,
at han alene bliver beskattet personligt af det udbytte, selskabet udbetaler, jf.
lsr. 1978.61, 1982.161 og 162. Se også skat 1989.1.72 (TfS 1989,20). Den nævnte
situation må ikke forveksles med de sædvanlige tilfælde, hvor tidligere
lønmodtagere opretter deres eget hovedaktionærselskab og lader dette påtage
sig entrepriser, konsulentopgaver m.v.
Se også TfS 1998.312. Sagen drejer sig om spørgsmålet, om konsulenthonorarer
skulle beskattes hos en skatteyder personligt, eller om et af ham ejet anpartsselskab
var rette indkomstmodtager. Skatteyderen blev i 1990 ansat i en danske afdeling
af det tyske selskab, X GmbHs, og ifølge et appendiks til ansættelsesaftalen
skulle vederlaget 20.000 kr. månedligt samt en provision på 3 pct. af
alt salg udbetales til det af skatteyderen ejede selskab, A ApS. Sidstnævnte
selskab udskrev fakturaer, benævnt konsulenthonorarer, som blev honoreret
af det tyske selskab. Skattemyndighederne godkendte ikke, at honorarerne blev indtægtsført
i selskabet, men anså vederlag på 844.977 kr. som lønindtægt
for skatteyderen. Landsretten fandt, at vederlagene skulle henføres til skatteyderens
personlige indkomst.
Regulering af personens og selskabets indkomstansættelserDen fysiske
person, der udfører arbejdet for selskabet, vil som oftest have modtaget et
vederlag herfor. I disse tilfælde skal indkomstansættelsen for personen
derfor kun forhøjes med differencen mellem det selvangivne vederlag og den
samlede indtægt, der skal henføres til beskatning hos personen.
Selskabet, der har modtaget indtægten, vil have selvangivet denne, og selskabets
indkomstansættelse skal derfor ikke ændres, medmindre der opnås tilladelse
til omgørelse, og det over for ligningsmyndigheden godtgøres, at forholdet
er berigtiget ved, at beløbet er udbetalt eller godskrevet personen. |